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程正兴律师美國商业法系列讲座

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《 “白纸黑字“—书面记录之重要性》

中 国有一句俗语说,“白纸黑字”, “好记性不如烂笔头”。讲的是书面记录的重要性, 在美国做生意, 经商尤其要重视书面协议的重要性。 (Importance of Writing/documentation)本人在2012 年共为华人出庭80余次,处理的华人商业纠纷里, 有相当大一部分是由于对书面协议, 书面证据的重要性缺乏而造成的。

普通法系(common law)及加州民法Cal.Civ.Code§1624条规定:(通称“防欺诈行为法”)以下的合同,如果没有书面的证据或備忘錄,无书面合约無效的, 将得不到法律上的承认, 并不可执行:

1任何貨物購買額度超過$500的協議,都必須有書面證據。(當然,本條規則的例外是如果該產品是特制,或訂制,則無須书面协议。)

在美国买卖汽车, 家具, 货物, 商品, 凡价格超出500 美金都应该用书面合约。 雖然付費付費方式,地點,時間等條款均可按"UCC"之"補丁條款"補充,但筆者仍建設經商中盡可能詳述以避免糾紛。

总结:

買賣過五百,條件寫明白。

     盡量都講明,大家都公平。

2)    合同條款不能在一年之內执行完成。

案例:王女士在工業市經營地板生意,自1998年到2010年其生意與日俱增,業務量蒸蒸日上。其中一家批發商A公司長期從她的公司購買地板。

在某次見面中王女士和A公司的總經理達成協議,A公司在將來的兩年里所有貨都從王女士公司進貨。但是雙方沒有任何書面記錄。王女士為其提供超低優惠,並從中國進口了大批存貨,以供銷售

王女士來咨詢如何保障該合約,我為王女士的送貨單及invoice 上寫明"兩年獨家供貨,"等字樣。A公司見到該字樣,未有任何質疑,並簽字認可。這樣該條款便發生法律效力。

后來,A公司欲改換買家,終止合作。我代表王女士發函,成功阻止了A公司的違約行為。保證了王女士的利益。

总结:

          合约超长多变卦,防范功夫做到家;

          莫信口头空承诺,白纸黑字把关卡。

3  為第三方承諾償還其債務,即擔保協議,必須有書面協議,方可執行。

案例,盧先生在洛杉磯徑營海鮮批發生意。在其五年創業期間,他勤勤肯肯,精心經營,多次不辭勞苦前往泰國,日本,南美等多國考察進貨渠道。終於業務业务上与日俱增客户也越来越多。

2010年七月由于急切的想要扩大自己的生意,陆先生开始广泛的接交生意上的朋友。在2010年的一次聚会中,通过與自己合作多年的刘小姐认识了其在圣地亚哥从事餐饮批发生意的表弟高先生。很快高先生便于卢先生开始的生意上的合作。初期高先生在庐山上的公司购买的海鲜产品都在一萬美金以下,但是在2010年的十二月份高先生向卢先生预订了价值为170,000美金的海鲜。盧先生起初有一些犹豫,但是高先生请来了介绍他们认识的刘小姐。在一次飯桌上,高先生请刘小姐为这笔价值为170,000美金的海鲜做担保。

由于刘小姐在与盧先生合作過多年并且盧先生也知道刘小姐在洛杉矶有多處房产和物业。於是,在劉小姐的口頭担保之后,盧先生决定向高先生在未付款的情形下,先送貨給高先生。劉小姐在席间也欣然同意了,出於情面,盧先生并未要求留下任何字句或者书面的证明。

2012年1月到2012年的六月期间卢先生多次向高先生要求缴付每月的支付,但是高先生却次次以多种不同的借口说需要多一点时间。从2012年的七月份开始高先生像人间蒸发一样, 盧先生先生无论以任何哪种方式给他打电话去信留言但是高先生从来没有回复, 无奈之下路线上找到了中间担保的刘小姐并且要求其支付170,000美金的貨款,遭到拒絕。盧先生很快起訴,並要求凍結劉的財產,盧的訴求遭到法院的駁回, 原因是缺少可入堂的证据。 雖然其中有非常復雜的證據,情節,該案盧先生未能得償。假如盧圥生要求劉簡單的書面作保,勝算機率将大大提高。

教訓:

情面固然重,證據更有用;

若是空口說,小心被擺弄!

4)超過一年的租賃協議;如果由代理人经纪人處理房屋買賣,其傭金條款必須是是書面的授權代理。任何與房地產,土地,不動產相關的合同,大多需書面協議

以下是一則有趣的故事。一晚,我在朋友家聚會,突然,一房產紀人突然拎著一疊文件讓朋友簽名,並稱其以找到買家,只要簽名就成交了。朋友正欲簽名,其太太勸他暫緩,並請我幫他們辯析一下。

原來,朋友有多處房產,在房戶交易過程中認識了一位地產經紀。可能是心急想要拉多一位客戶,這位經紀告訴告诉他说只要让她做他所有房屋的紀代理她不收任何的中介费和佣金。

朋友太太非常懷疑,詢問我的意見。我告訴她只要經紀人同意免免費代理,法律上是認可以的。但是,該免費協議一定要是書面的

朋友太太於是要求經紀人提供書面不收傭金的協議,經紀人満臉不悅,馬上摔門而走。原來,經紀人要求他們簽定的是escrow instruction,里面巳指定5%的傭金。

提醒:

土地租赁要背书, 房屋买卖须落笔;

     美国地产陷阱多, 谨慎小心不为过。

5)以婚姻為交換的承諾。(普通法原则)

這是一個法律上的故事,一位老先生欲娶年輕貌美的女孩兒為妻,女孩说如果老先生能为她买一栋豪宅她就愿意嫁给他为妻。老先生買了豪宅,送給了美女,現在要求結婚。女方拒絕。老先生狀告違約。女方稱根本無合約。該房產純屬禮物贈送。

以此推, 婚姻中的财产分配, 婚前协议, 婚后协议, 离婚协议, 赡养协议, 抚养协议, 都需要用书面协议形式, 不可仅仅口头同意。

婚姻大事莫草率, 协议承诺勿懈怠;

     请教专家多保险, 详尽陈述更安全。

 

6其條款不可在一年期內執行允諾。

比如超過一年的顧問,雇用,合作等協議都必須是書面。此如工程建筑,技術開發都理應用完整的書面合同。

李先生和王先生是多年好友。王先生多年从事建筑材料工作。 2005 年王先生决定自立门户, 开建自己的生意, 便邀请李先生入股。 李先生欣然同意, 并投入35万入股50%。 但是, 双方没有执行任何股东协议, 或是“股东大会会议记录”。

3年后生意额剧增,公司价值超出2百万。 但王先生开始阻止李先生参与公司, 并不予红利。 二人矛盾升级。

在本案中, 虽然李先生的入股的支票仍有存根, 但是由于没有足够的股份分配证明,没有股票证,没有书面协议, 他最多只能拿回35万及合理的利息。 (法院仅能视作借款而非投资) 但是如果他们有股份分配证明,李先生可得到公司价值的一半, 即1百万美金。

入股合伙多纠缠,文件俱全不用烦;  

     哪怕亲朋和好友,明文明码方长久!

7以房屋作抵押而支付仍貸款,借款,欠債,必須是在書面的承諾。最好在county 去登記以有公眾通告。(public notice)

王先生的小舅子欲投資做生意向其借款十萬,小舅孑願以其聖蓋博的房子作抵。王先生通過本所與其小舅簽定了周全的借款協議,並在county recorder’s office 登記了房屋lien。一年后,小舅子無法償還,並欲出售其房產,王先生成功取得了全額還款。

     親戚借款當相助,但是也要有量度。

     合理步驟求保障,避免結局兩敗傷

综上,希望在美国的华人朋友在经商过程中更多的重视书面协议的重要性,防患于未燃,未雨绸缪, 这样才能使自己的生意更加稳定健康的成长!

            程正兴律师为正兴律师事务所主任律师, 多年房地产BROKER,多年美国经商经验, 大量的出庭打官司的经验。 正兴律师事务所的宗旨是正理维权,兴业护航 志在为在美国的华人朋友的生意保驾护航。 联系电话:626-872-0016

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